《工傷保險條例（2010年修訂）》第三十三條第三款規定“生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護理的，由所在單位負責。”由此可知，企業應承擔工傷職工停工留薪期的護理費，但法律規定并不十分明確。下面就停工留薪期護理費的支付方式進行解析，供參考。
一、停工留薪期護理費標準
停工留薪期護理標準根據工傷職工的具體情況進行確定，原則上護理費標準以實際發生費用為準。
（一）停工留薪護理費以實際發生費用為準
停工留薪期護理費標準根據工傷職工的具體情況進行確定，原則上護理費標準以實際發生費用為準。
（二）用人單位未安排人員對工傷職工進行護理，亦未舉證證明工傷職工就醫的醫療機構的護理費標準，法院根據護工市場標準酌定。
在當事人不能提供費用憑證，或者用人單位未提供護理而由工傷職工親屬護理的情況下，司法裁判中主要以當地護工市場同級別護工價格水平計算，或者參照當地居民服務、修理和其他服務業的職工平均工資標準，或者綜合工傷職工的傷情情況考慮計算。根據司法判例總結，護理費標準差異在80元/天上下浮動。
1、江蘇地區法院根據護工市場價格及工傷職工傷情，法院酌定住院期間停工留薪期護理費80元/天-120元/天。
《南京市工傷保險實施細則》寧勞社工〔2006〕5號第五十八條第二款明確約定：“工傷職工在停工留薪期內，用人單位不得與其解除或者終止勞動關系，原工資福利待遇不變。生活不能自理的工傷職工在停工留薪期內需要護理的，由所在單位派人負責，或由用人單位按所需護工人數乘以護工的勞動力市場工資指導價位為標準支付護理費用。”
廣東省有著類似規定，《廣東省工傷保險條例》（2011修訂）第二十六條第四款規定：“工傷職工在停工留薪期間生活不能自理需要護理的，由所在單位負責。所在單位未派人護理的，應當參照當地護工從事同等級別護理的勞務報酬標準向工傷職工支付護理費。”
2、上海地區法院參照上海市居民服務、修理和其他服務業的職工平均工資的標準計算
上海市《關于實施<上海市工傷保險實施辦法>若干問題處理意見的通知【滬人社福發〔2014〕36號】》中，明確要求：九、生活不能自理的工傷人員在停工留薪期內，經治療工傷的定點醫療機構確認需要護理的，由用人單位負責派人護理或者按該定點醫療機構的護工標準支付護理費。
3、浙江地區法院以不低于當地上年度全省職工月平均工資標準計算護理費
《浙江省工傷保險條例》第二十五條明確指出“生活不能自理的工傷職工在停工留薪期內需要護理的，由用人單位負責；其近親屬同意護理的，月護理費由用人單位按照不低于上年度全省職工月平均工資的標準支付。”
二、停工留薪期護理期的確定依據
（一）住院期間護理期以住院時間為準護理期是指人體損傷后，在醫療或者功能康復期間生活不能自理，需要他人護理陪護的時間。對于住院期間護理期的長短，用人單位與工傷職工之間幾乎沒有異議，可直接根據住院病案記錄確定。
（二）出院后護理期以醫囑為準對于出院后的護理期，主流觀點認為，工傷職工主張出院后的停工留薪期護理費，需要工傷職工舉證仍需護理的事實，如醫療機構出具的具體意見、鑒定委員會的意見、工傷職工生活自理障礙程度等客觀的需要等等。一般情況下，輕者可以計算工傷職工住院期間的護理費，重者可以計算工傷職工住院期間及出院后一段時間的護理費，特別嚴重者可以在整個停工留薪期都計算護理費。停工留薪期不超過12個月；傷情嚴重或者情況特殊，經鑒定委員會確認，可以適當延長停工留薪期護理期，但延長不得超過12個月。主流觀點認為，停工留薪期護理費自發生工傷之日起產生，最多支付至停工留薪期滿，護理期一般不高于停工留薪期。停工留薪期間治愈，生活不需要護理的，則停止支付。工傷職工可以主張一次性支付停工留薪期護理費。
三、其他及用人單位注意事項
（一）護理費支付在一定程度上可以參考人身損害護理標準。
關于停工留薪期護理費的支付，需要我們深入了解護理費的計算標準與護理期天數。從當前實踐來看，對是否需要護理、如何認定生活不能自理無明確界定的情況下，工傷職工住院期間生活能否自理、是否需要護理可以參考醫療機構的住院病歷、診斷證明或由醫療機構出具的其他意見，在一定程度上可以參考人身損害護理標準。出院休養期間是否需要護理，應由工傷職工舉證證明，職工如能提供勞動能力鑒定部門出具的意見，以意見為依據；如未能提供勞動能力鑒定部門意見，可根據職工傷情、醫療機構出具診斷意見以及日常生活經驗綜合考慮是否需要護理。護理費標準可以參照《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規定執行。該解釋第八條明確，護理費根據護理人員的收入狀況和護理人數、護理期限確定。護理人員有收入的，參照誤工費的規定計算；護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當地護工從事同等級別護理的勞務報酬標準計算。護理人員原則上為一人，但醫療機構或者鑒定機構有明確意見的，可以參照確定護理人員人數。護理期限應計算至受害人恢復生活自理能力時止。受害人因殘疾不能恢復生活自理能力的，可以根據其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，但最長不超過二十年。受害人定殘后的護理，應當根據其護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。當地有相關政策文件的以具體政策文件為準。
（二）侵權競合背景下停工留薪期護理費的支付
此類案例的特殊性在于受害人屬于由第三人侵權造成人身損害，但同時也構成工傷。受害人既可依據《工傷保險條例》向用人單位或者工傷保險經辦機構要求支付工傷保險待遇，也可依據《侵權責任法》向第三人要求人身損害賠償。在這類涉及第三人侵權的工傷案件中，基于兩種不同法律關系產生的相同賠償項目，醫療費、護理費、營養費、交通費等實際發生費用，一般采取同一賠償項目按照就高原則進行認定的方式來處理，按民法損失填平原則，不能重復賠償。
（三）在處理停工留薪期護理費的過程中，用人單位需注意事項
在溝通過程中，如果就護理費達成一致協議，盡量用書面的形式確定談判結果，并雙方簽字。協商結果確定并執行后，工傷職工未來再提出相關異議，要求提高護理費等的訴求，在主流觀點下，很難獲得法院支持。
用人單位支付住院期間護理費，打款記錄上需明確寫明“護理費”，如能有更詳細的標注，如護理期信息與給付標準，在發生關于“護理費”的糾紛時，用人單位更容易舉證。
來源：民商法律實務研究
作者：胡敏儀 周娟 轉自法德東恒律師
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